外贸企业商业秘密保护措施的现状分析

摘要：当前，外贸企业的商业秘密泄露与侵权问题严重。其泄密行为，主要表现为飞单、高薪挖角、员工跳槽，相关损失巨大。现有的保护措施，可归纳为界定、隔离、防范和诉讼，存在法律保护不到位、企业保护不力等不足和问题。建议外贸企业采取“捆绑”保护策略，形成员工、客户与企业的利益共同体。     关键词：外贸企业；商业秘密；保护措施；现状分析 1保护外贸企业商业秘密的重要性      外贸企业的商业秘密，可区分为技术秘密和经营秘密，包括供货来源、销售渠道、客户信息、产品成本、销售价格、利润率、外贸合同与单证、业务往来函电和谈判纪要，公司财务信息、员工薪酬待遇等。其中，最核心的商业秘密就是客户、订单和出口售价。它是外贸企业最宝贵的无形资产，是企业利润和核心竞争力的源泉，直接关系到企业的生死存亡、兴衰成败。商业秘密一旦泄露，带来的不仅是直接经济损失，更严重的是间接经济损失。当泄密行为被发现时，往往为时已晚，维权起诉耗时耗力、成本高昂，巨大损失难以补救，外贸企业就失去了竞争力和利润来源，结果往往是灾难性的。     长期以来，商战激烈，不少外贸企业的商业秘密安全意识不强，重视程度不够，商业秘密侵权现象屡禁不止，起诉难，维权难，已经引起了业界的高度关注。竞争对手的高薪挖角、公司高层另起炉灶、员工跳槽带走商业秘密和订单“飞单”，已经是常见的泄密现象，迫使企业痛定思痛、严格保护。采取有效措施切实保护商业秘密，防患于未然，是外贸企业理应关注的重大问题。     2外贸企业的商业秘密保护措施：现状分析可将现有外贸企业的商业秘密保护措施归纳为如下四类：界定、隔离、防范、诉讼。     2.1界定 明确外贸企业商业秘密的内容和范围，制定完善的保密制度，限定保密义务主体，加强员工保密意识，对于涉密信息载体采取保密标志、安全存储、密码、加锁等基本防范措施，使其处于明确公认的“商业秘密”状态。这是企业保护商业秘密的第一步，是所有后续保护措施的基础。比如，究竟哪些客户名单有资格成为商业秘密？2.2隔离人员隔离与市场隔离。限定涉密信息的知悉人员范围；隔离敏感部门，非经批准不得进入；建立分级分层次的内部保密制度。将采购部门与销售部门相隔离，各司其职，禁止串通；将外销区域划分为不同的子市场，外销员严格分工负责，比如欧洲市场、北美市场、东南亚市场、中东市场等。     网络隔离。组建公司内部因特网，安装安全防护软件，防止外网的黑客攻击和恶意窃取行为。员工对外洽谈业务时必须使用公司邮箱，决不允许使用个人邮箱与客户沟通。所有对外业务洽谈信息，均在服务器上进行备份。禁止单证制作部门的电脑上网，禁用USB接口。     2.3防范 首先，预防公司员工泄密，进行全过程的员工保密管理。聘用员工时，在劳动合同中具体订明保密条款或竞业限制条款，或另签专项保密协议，明确其保密义务、保密期限和违约责任。入职培训时，向员工明确公司商业秘密范围及相关保密制度。员工在职期间，做好商业秘密区域管理和载体管理，比如划定保密区、安装监控设施和防盗系统、严格控制信息储存载体的借用和复制。员工离职后，做好工作交接，及时回收各种涉密文件和物品，支付保密补偿金。     其次，防范竞争对手的“恶意套价”，防范商业间谍和网络黑客的窃密，防范商业交易当事人有意或无意泄密。有时候，竞争对手会假扮为国外客户询价，以套取企业的销售秘密。对此，有三种简单方法可辨别真伪：第一，可查看来电显示是否国际号码；第二，可听其音、辨其文，细查其外语口语是否纯正流畅；第三，可旁敲侧击，试探真伪。比如询问其进口用途或分销流向、假装要去国外登门拜访等。     最后，聘用专业人才，设立专门防护部门，对公司商业秘密进行有效监管。比如编制保密手册，限定员工接触秘密权限，定期的保密培训教育，对员工使用网络行为进行监视，对往来电子邮件进行监督和审查等等。     2.4诉讼 一旦遭遇侵权，可通过法律诉讼来维权。商业秘密没有专门的立法保护，其法律保护条款主要散见于如下国内法和国际公约《：反不正当竞争法》第10条、第20条、第25条《，民法》第118条《，刑法》第219条、第220条《，劳动法》第22条、第102条《、公司法》第149条《，合同法》第43条、第112条、第113条、第348条、第350条、第352条《，劳动合同法》第23条、第24条、第90条《，保护工业产权巴黎公约》第十条之二“不正当竞争”条款《，与贸易有关的知识产权协议》第七节“对未公开信息的保护”条款。     3外贸企业的商业秘密保护措施：问题分析上述外贸企业的商业秘密防护措施，看似十分有效和完善，实际效果却远不尽如人意。据宁波外贸商会2009年对400家中等规模以上企业的调查，100%的企业都有过商业秘密被侵害的遭遇，经济损失在50万元以上的占到1/3，80%的商业秘密在职工跳槽时被带走，跳槽者多是企业的业务骨干。该商会会长陈伟明说“：飞单、挖客户等侵犯商业秘密的现象普遍存在，成为严重影响民营外贸企业做大做强和行业健康有序发展的一颗‘毒瘤’，但由于惩治和威慑手段不到位，很多企业经营者感到困惑和无奈。”总结起来，现有的保护措施有如下不足和问题：3.1法律保护不足、司法救济不力没有专门的《商业秘密保护法》，相关的法律法规较分散、不全面，部分条款规定模糊、立案办案难，可操作性差，法律保护不到位。     第一，相关法律规定缺失。比如，在现实中，因为过失而泄露权利人商业秘密、造成特别重大损失的，应该如何追究其法律责任？是否构成过失泄露商业秘密罪？此时，无法可依。     第二，经济损失计算难，经济赔偿责任水平低、不充分。根据《反不正当竞争法》，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人侵权所得利润，以及权利人的调查取证费用。现实中，商业秘密侵权导致的经济损失往往难以计算，所以此时的侵权赔偿额很可能远远无法弥补权利人的经济损失。     第三《，刑法》的相关规定模糊，入罪门槛高，惩戒力度轻。侵犯商业秘密罪的构成要件之一是“造成重大损失”，一般犯罪的最高刑期只有3年。最高法和最高检2004年将“重大损失”解释为经济损失50万元以上。这个入罪门槛显然太高，刑期偏短，难以起到广泛有力的震慑和惩戒作用。而且，存在以下司法实践疑难问题：重大损失包括间接经济损失吗？对经济损失认定存在争议怎么办？未发生严重直接经济损失，但严重影响企业长期怎么办？第四，法律诉讼存在着“发现难、取证难、起诉难、判决难、执行难”的现实困境，法律惩治乏力。据《江苏法制报》2010年9月3日报道，近三年来，南京未批捕、起诉一起侵犯商业秘密刑事案件。     3.2企业保护不力、保护效果差 首先，许多外贸企业缺乏专门的商业秘密保护部门和保护人才，保护意识淡漠，保护制度匮乏、滞后，保护措施不完善、执行不力，信息安全水平低，难以抵御无孔不入、惟利是图的商业间谍、窃密者和泄密者。比如，不少企业没有对员工进行过保密教育，没有建立系统完善的规章制度。许多业务员的涉外应酬多，商业秘密意识差，往往在酒桌上无意或不当地泄密了。再如，许多外贸企业不重视信息安全，系统漏洞多，不足以抵御日益猖獗的木马病毒、黑客攻击等网络犯罪。     其次，外贸企业经营不当、管理不善，也会诱发商业秘密泄密。     在经营方面，企业与竞争对手进行恶性竞争，相互挖墙脚，加大了商业秘密的保护难度。在管理方面，公司内斗不止，决策不当，机制僵硬，管理混乱，员工的薪酬待遇低，晋升发展难，工作环境差，凝聚力不强，员工就会离职、跳槽、另立山头，商业秘密就会外泄。     最后，即使有了完美的商业秘密保护措施，也存在“执行难”问题。在实践中，外贸企业大都与员工签订了保密合同，可是到头来，总是发现它的执行力并不强。所以，再好的制度，再完善的措施，最终也要靠人来执行，谁也不能保证人不出问题。人可能疏忽大意、自私、贪婪、虚荣、恐惧、嫉妒，自制力差，难抵诱惑。比如，员工私下里对外联系、泄密，公司很难察觉、发现和举证。     3.3社会诚信环境差、职业道德与商业伦理尚需加强三聚氰胺、瘦肉精、阿里巴巴的“欺诈门”、紫金矿业的“污染门”、伊利和蒙牛的口水仗、腾讯和奇虎的“3Q大战”，还有其他层出不穷的欺诈、造假、贿赂事件，说明当今的社会诚信环境差，职业道德和商业伦理水平低，容易诱发商业秘密泄密和窃密行为。况且，如果商业秘密侵权者逍遥法外，大发不义之财，则劣币驱逐良币，不正之风蔓延，商业秘密泄密在所难免。     4改进外贸企业商业秘密保护措施的若干建议4.1改进商业秘密的司法保护建议修改和完善法律，严格追究侵权者的法律责任。应增设专门的《商业秘密保护法》；应将民事赔偿责任扩展至权利人所有的经济损失；应增加惩罚性赔偿责任；应降低商业秘密罪的定罪标准，提高刑期和罚金，加大刑事保护力度。另外，商业秘密往往有巨大而难以估量的潜在利益，在遭遇侵权或司法认定时，该利益可能尚未凸显，难以得到司法救济，因此应引入相应的专家小组，进行核算估价。专门针对商业秘密进行的网络犯罪，影响恶劣，后果严重，应从严从重惩戒。     4.2改进商业秘密的企业保护 建议外贸企业实行“捆绑保护”策略，将企业与员工、客户有效捆绑在一起，成为一个利益共同体，做到“一条绳、一颗心、一股劲”。     第一，可通过股权投资、融资或分解，实现股权共有、利益共享、相互捆绑。可推行员工持股制，推行与供货工厂、外销客户的企业相互持股制，或者新建合资企业，将彼此的利益牢牢锁定在一起。第二，可用年终奖、利润分红、效率工资、终生员工制、股票期权激励等措施“捆绑”员工。为此，要创造舒适和谐的工作环境，提供丰厚的薪酬待遇、公平透明的人才激励机制、广阔的职业发展空间，真正做到“事业留人、感情留人、待遇留人”。第三，加强品牌建设，提高品牌忠诚度，也能起到类似的捆绑作用。     4.3改进商业秘密的社会保护 建议合力整治、联动维权，多方携手保护商业秘密。外贸企业要高度重视并严格保护商业秘密，加强维权力度；司法机构要严厉打击商业秘密侵权行为；商务部应牵头建设外贸行业的官方征信体系，建立侵权者黑名单制度；外贸商会要倡导行业诚信宣言，严惩不法之徒、拒绝歪风邪气；高校要对在校生开展职业道德教育和守法教育，树立正确的价值观；社会要增强公民和企业的诚信意识，企业要珍惜自己的声誉，媒体要加强监督批评，营造全社会自觉维护商业秘密的大环境，让侵权者如过街老鼠，人人喊打。     参考文献 [1]屈丽丽.华为商业秘密管理:多层布防[N].中国经营报,2008-02-24. [2]陈斌.宁波外贸民企遭遇“挡路虎”[N].中华工商时报,2010-04-13. [3]宋世明.为何3年未公诉一起侵犯商业秘密案[N].江苏法制报,2010-09-03. [4]翟彩娟.保护外贸企业的商业秘密[J].进出口经理人,2010(9). [5]王冰,王博.完美的商业秘密管理—商业秘密保护与纠纷预防[M].武汉大学出版社,2008(3).